注会《经济法》法律基础知识复习资料(三)

三、代理制度

(一)代理的概念与相关概念的区别(P23)

代理是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义与第三人实施法律行为，由此产生的法律后果直接由被代理人承担的一种法律制度。

1、具有人身性质的民事法律行为(如立遗嘱、结婚等)、双方当事人约定必须由本人亲自实施的民事法律行为(如演出、发表演讲等)不得代理。

2、代理与委托、代表、行纪的区别

(二)无权代理的法律后果(P25)

《合同法》第48条规定，在无权代理情况下订立的合同，属于效力待定的合同。

解释：效力待定的情况下，在合同成立时，处于一种待定的状态既不能说有效，也不能说无效，从而分别区分于无效民事行为和可变更可撤销的民事行为。

1、在效力待定的情况下，被代理人有追认和拒绝追认的权力，都属于形成权，单方面的意思表示就可以发生法律效力。

2、相对人的保护

(1)催告。在被代理人追认前，相对人可以催告，请求被代理人对是否追认代理权作出明确的意思表示。根据法律规定，相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。催告在性质上属于意思通知行为，不属于形成权。

(2)撤销权。善意相对人在被代理人行使追认权之前，有权撤销其对无权代理人已经作出的意思表示，此为撤销权。

撤销权的行使有两个条件：①只有善意相对人才可以行使撤销权。②撤销权的行使必须是本人行使追认权之前。

(三)表见代理的构成要件(P26)

1、代理人无代理权;2、相对人主观上为善意;3、客观上有使相对人相信无权代理人具有代理权的情形;4、相对人基于这个客观情形而与无权代理人成立民事行为。

解释：客观上有使相对人相信无权代理人具有代理权的情形在实践中，通常表现为：

(1)合同签订人持有被代理人的介绍信或盖有印章的空白合同书，使得相对人相信其有代理权;(2)无权代理人此前曾被授予代理权，且代理期限尚未结束，但实施代理行为时代理权已经终止;(3)被代理人对第三人表示已将代理权授予他人，而实际并未授权。

提示：表见代理的法律效果：(1)表见代理对于本人来说，产生与有权代理一样的效果;(2)表见代理对于相对人来说，既可以主张其为狭义无权代理，也可以主张其为表见代理。如果主张狭义无权代理，则相对人可以行使善意相对人的撤销权，从而使得整个代理行为归于无效。

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